临武县：用人单位不缴纳社会保险费劳动者可以索赔

　　案情简介：临武县某事业单位于2002年聘用了一名保洁员罗某，双方签订协议书，约定工资待遇为400元/月，且罗某不得享受该单位的养老保险和医疗保险。2010年4月，双方签订保洁员合同书，约定罗某报酬调整至600元/月，其中包含社会保险费单位应缴部分。由于该单位未依据有关劳动法律法规履行责任和义务，加上罗某丈夫患病，迫使罗某于2014年5月提出解除劳动关系，同时向临武县劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，申请裁决该单位向罗某补发自2010年4月至2014年5月期间低于郴州市最低工资标准的工资差额，为罗某补缴2002年6月至2014年5月期间的养老保险金，支付罗某解除劳动关系经济补偿金，由该单位承担本应由失业保险基金支付的失业保险待遇。该单位认为，罗某每个星期实际工作5天，每天实际工作1-1.5小时，即每周工作5-7.5小时，依据《劳动合同法》第六十八条规定，属于非全日制用工，已足额支付其劳动报酬，其他各项申请均无法律依据。

　　处理结果：临武县劳动人事争议仲裁委员会依照《劳动合同法》第二十六条、三十八条、四十六条、四十七条；《劳动法》第四十八条、七十二条；《社会保险法》第十条、第四十六条等法律规定，依法作出裁决：该事业单位于裁决书生效之日起15日内支付罗某工资差额、解除劳动合同经济补偿金、失业保险待遇三项共计人民币38254元。同时到养老保险经办机构为罗某补办补缴基本养老保险，保险个人部分由罗某自行承担。

　　案例分析：本案是一起用人单位逃避社会保险缴纳义务的案件。本案的争议焦点有两点。

　　一、                双方的劳动关系是否属于非全日制用工

　　该单位辩称，罗某从事保洁工作期间，每个星期实际工作5天，每天实际工作1-1.5小时，即每周工作5-7.5小时。依据《劳动合同法》第六十八条：非全日制用工，是指以小时计酬为主，劳动者在同一用人单位平均每天工作时间不超过四小时，每周工作时间累计不超过二十四小时的用工形式。然而在2002年双方签订的协议书中，约定雇请期限为一年一雇制，工资400元/月。2010年签订的保洁员合同书中亦载明：该单位按月支付工资给罗某。《劳动合同法》第七十二条规定：非全日制用工劳动报酬结算支付周期最长不得超过十五日。因此，罗某不属于以小时计酬为主的非全日制用工。在此基础上，罗某申请的工资差额、解除劳动合同经济补偿金、失业保险待遇、补缴养老保险都应予以支持。

　　二、                用人单位能否将社会保险费计入工资发放给劳动者

　　劳动部颁发的《关于贯彻执行<中华人民共和国劳动法>若干问题的意见》第53条指出：用人单位支付给劳动者个人的社会保险福利费用不属于工资范围。《社会保险费征缴暂行条例》第十二条规定：缴费单位和缴费个人应当以货币形式全额缴纳社会保险费。缴费个人应当缴纳的社会保险费，由所在单位从其本人工资中代扣代缴。根据上述规定，用人单位不能将社会保险单位应缴部分以劳动报酬计入劳动者工资。

　　社会保险制度是经法定程序确立，由政府主管部门组织和管理，劳动者及其所在单位共同承担缴费义务，使劳动者在年老、患病、工伤、失业、生育等情况下获得经济帮助和补偿而制定的社会保障制度。因此，依法参加保险，缴纳保险费用，是用人单位和劳动者法定责任和义务。该单位做法与劳动法的规定相悖，是逃避法定义务的行为，应当依法予以纠正。